五、法条分析题

29、(1)本条所规定的犯罪罪名是假冒注册商标罪。其罪状描述类型为叙明罪状。(2)本条中与他人注册商标“相同的商标”， 是指与被假冒的注册商标完全相同或者与被假冒的注册商标在视觉上无差别、足以对公众产生误导的商标。(3)以假冒注册 商标的方法生产、销售伪劣产品的行为，具有手段行为与目的行为之间的牵连关系，如果两个行为分别构成犯罪，应依照处 罚较重的规定定罪处罚。如果只有一个行为构成犯罪，而另一个行为不构成犯罪，则依照构成犯罪的行为定罪处罚。

【解析】该题评价就一个字“偏”。09 刚考完时候，老妖在论坛里说 09 考试普遍偏、难，却还有人说 09 年不偏。这里拿事实说话，假冒注册商标罪是刑法分则里最不起眼的一个罪名。从 2000 年到 2008 年，只有 05 年一个多选题的选择项里见过该罪名。09 年做为一道10 分的主观题来考察，不可谓不偏。有人说把整个分析背下来，这题就不偏了。我想问一句，这 多考试的人里，有几个是把整个分析背下来了？光看分析，不看英语，不复习政治了？

六、案例题

30、(1)甲乙构成故意杀人罪（预备）。甲请巫婆行为不构成犯罪。“擦枪走火”甲构成过失致人死亡罪。

(2)甲是故意杀人罪和过失致人死亡罪的数罪并罚。乙以故意杀人的预备犯处罚。丁不构成犯罪。甲还适用总则里的自首法 定量刑情节。

【解析】该题难，很多人在论坛讨论时给的答案都与上面的正确答案有差别。比如有人认为甲是专门受过训练的，所以擦枪 走火构成间接故意杀人罪。其实间接故意杀人和过失致人死亡很难区分，要不是题目中说明了擦枪时候他老婆事先是外出的 ，

定间接故意更为合适。此外，有人会漏答丁是否构成犯罪和甲的自首行为。要记住自首已经连续考了几年了。另外要说明一 点，以上答案都是要刑法学的观点，比如甲乙构成故意杀人罪的预备犯，要处罚的。但根据德日刑法理论，也就是司法考试

要确立的新刑法理论，这种是不处罚的，因为根本不构成犯罪，乙就是去买老鼠药的行为。个人认为不构成犯罪比较符合，

假如处罚甲乙故意杀人，那就是主观归罪了，乙就是去买个老鼠药，非要定个故意杀人罪的预备，实在牵强。此外，根据德 日刑法理论，甲也只构成间接故意杀人罪，因为其没有采取防护措施，比如退掉子弹。我说的意思是，传统刑法理论已经受 到了严重的挑战，理论本身有些也经不住推敲。搞笑的是，同一种情况，一会认为是故意杀人，一会认为是无罪。只能说， 神仙打架，凡人遭殃。

民法学

七、单选题

31、D．【解析】这题也是法硕试题司考化的明证。司法考试每年民法都会出类似的题目。思考方法就是我国民法通则或者合同法是否规制这种社会关系。跟赌博形成的债务一样，这种算命也是民法所不承认的，所以选 D。

32、B

33、B

34、D．【解析】直接考察《合同法》第 53 条。根据合同法第 53 条规定，合同中的下列免责条款无效：一是造成对方人身 伤害的；二是因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

35、D．【解析】C 是附期限的民事法律行为。

36、B．【解析】A 容易误认为是民事代理，但不选 A 原因是因为其代书行为不产生民事上的法律关系。

37、C

38、D

39、B

40、A．【解析】考察物权法上的抵押权的偿还顺序，即先登记的抵押权优先于后登记的抵押权。

41、D．【解析】格式条款的解释以不利于提供一方的原则解释。

42、C．【解析】违约金和定金不能同时适用。法理在于定金是补偿性的，违约金也是补偿性的。

43、A．【解析】直接考察过错责任原则的定义。

44、B．【解析】“市优秀学牛干部”是荣誉。

45、A

46、A．【解析】《婚姻法》第 17 条。

47、B

48、C．【解析】考的有点难了。这种飞机的声音被认为是噪音，所以选 C。

49、D．【解析】给的答案是 D。但有疑问的是，地上那么多石头他不捡拾用来打狗，反而去夺人家的名贵皮包，认为侵权 更为恰当。