行业前景:法规解读短线交易和归入权若干问题探讨--短线交易行为的构成 _证券从业资格_行业前景

三、短线交易行为的构成
　　构成短线交易的交易行为包括两个连续的买入和卖出或卖出和买入的行为。在实务中，哪些证券交易构成短线交易的“买入”或“卖出”，以下三个问题值得探讨：
　　第一，哪些交易行为可以构成短线交易。根据是否以公开集中竞价和支付现金（包括从投资者在证券交易公司开立的证券交易帐户即客户资金帐户的实有资金支付）方式进行交易的不同，证券交易可分为常规交易和非常规交易。所谓常规交易是指以公开集中竞价和支付现金或从投资者资金帐户的实有资金支付的方式进行股票买卖的交易。所谓非常规交易是指以股票交换，债转股或公司合并等以换发新的股票等非现金方式进行的交易。证券交易中的常规交易属于短线交易法调整的范畴，因此证券交易中的常规交易行为可以构成短线交易，自无异议。但对于非常规交易是否可以构成短线交易，学界与实务中认识和做法都不统一。如在美国，对非常规交易是否可适用短线交易法，法院基本上是采取这样的原则，即以该交易是否有利用内幕信息的可能性为检验标准。如在股票换股票的非常规交易中，若该交易可能涉及到滥用内幕信息，该交易仍要受美国证券交易法第16条的调整，也就是说，仍可构成短线交易。 [2]在我国，从证券法第32条、第104条及第105条的规定来看，我国证券法上所指的证券交易仅限于常规交易，即以集中竞价和从投资者证券交易帐户（客户资金帐户）支付实有资金的方式进行的证券交易。据此，目前在我国只有进行股票买卖的常规交易行为且须同时具备短线交易其他构成要件的，才可能构成短线交易。但随着我国证券市场的发展和交易方式趋向多样化，非常规交易也将大量出现。因此，从我国证券立法所追求的建立公平、公正的市场秩序和证券市场与国际接轨的精神来说，我国未来证券交易也应适用于非常规交易，短线交易法调整的证券交易不应只限于证券的常规交易，也应将非常规交易纳入其规制的范围内。 [3]
　　第二，哪些证券可以成为短线交易的对象。在立法上和实务中哪些证券可以成为短线交易的对象，各国并不统一。如美国短线交易法适用一切公司内幕人可能滥用公司内幕信息进行交易的股票，包括集中交易和场外交易的股票。此外，新股认购权利证书、新股权利证书及可转换公司债券，也可以成为短线交易的对象。在我国，从证券法第32条及第42条规定来看，只有股份有限公司经依法核准上市交易的已发行的股票，且须在证券交易所或证券公司等集中交易市场交易的股票，才可能成为短线交易的对象，其他股票和新股认购权利证书、新股权利证书及可转换公司债券则均不能构成短线交易的对象。
　　第三，短线交易是否必须同时具备连续的买入和卖出或卖出和买入行为。从美国、日本等现代各主要国家证券立法来看，构成短线交易的行为必须包括一组买入和卖出或卖出和买入行为。我国也不例外，依证券法第42条规定，短线交易主体须实施了“将其所持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入的行为”，才构成短线交易。即行为人须在6个月内，在两个时点上进行了两次方向相反的股票交易，才能构成短线交易。如果在法定期间内连续进行的股票交易的方向相同，则不可能构成短线交易。也就是说，短线交易主体在法定期间内所进行的上市公司的股票交易必须同时具备连续的买入和卖出或卖出和买入行为，方才构成短线交易。