36．（×） 37．（√） 38．（×） 39．（×） 40．（√）
三、简答题
41．答案要点：
（1）留置权是指，依照合同的约定占有债务人财产的债权人，于债务人逾期不履行债务
时，可以扣留其占有的财产，并以其担保债权得以实现的权力。
（2）留置权的成立要件：第一，一方按照合同已经占有了对方的财产；第二，对方没有
依约给付应付的款项；第三，对方没有履行给付义务超过了约定期限。
42．答案要点：
（1）所谓代理是指，代理人在代理的授权范围之内，以被代理人的名义，为被代理人的
利益所实施的，该代理行为的后果要由被代理人来承担的法律行为。
（2）代理的法律特征：第一，代理人须在代理的权限范围内实施民事法律行为；第二，
代理人以被代理人的名义来实施民事法律行为；第三，代理人所实施的民事法律行为的后果
要由被代理人来承担。
43．答案要点：
（1）所谓格式条款是指，当事人为了重复使用而预先拟定好合同当事人权利义务内容的
条款，并在订立合同时一般不与对方协商合同条款，而仅就订立或者不订立合同达成意思表
示一致的合同。
（2）合同法对格式条款的法律规制：
第一，提供格式合同的一方应当遵循公平原则来确定当事人之间的权利和义务。
第二，提供格式合同的一方应采取合理的方式提请对方注意免除和限制其责任的条款，按
照对方的要求就该条款做出说明。
第三，格式条款的无效：违反合同法有关合同的生效要件的格式条款。以及提供条款的一
方通过格式条款免除自己的责任，加重对方的责任，排除对方主要权利的格式条款均无效。
第四，对格式条款的理解发生争议的时候，应当按照通常的理解予以解释；对格式条款可
以作两种以上的解释的时候，应当做出不利于提供格式合同的一方的解释；格式合同和非格
式合同条款不一致的时候，应当以非格式合同为准。
四、论述题
44．答案要点： 25
（1）违约责任的概念。所谓违约责任，是指当事人违反合同义务依法所要承担的民事法
律后果。
（2）违约责任的法律特征：
①违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为条件的。如果当事人违反的不是合同
义务，而是法律规定的其他义务，则应负其他责任。
②违约责任具有相对性。合同关系具有相对性，也就决定了违约责任具有相对性，即违约
责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不承担违约责任，合同当事人也
不对其承担违约责任。
③违约责任主要具有补偿性。违约责任旨在弥补因违约行为造成的损害后果，从而使双方
的利益状况达到平衡。
④违约责任可以由当事人约定。违约责任具有一定的任意性，即当事人可以在法律规定的
范围内，对违约责任事先作出安排。
⑤违约责任是民事责任的一种形式。民事责任有多种形式，违约责任是其中的一种。违约
责任不仅是合同法的核心内容，也是我国民事责任制度的组成部分。
（3）违约责任的成立要件：
①必须有违约行为。违约行为包括预期违约和实际违约。具有以下特点：第一，违约行为
的主体是合同关系中的当事人；第二，违约行为是以有效合同关系的存在为前提的；第三，
违约行为在性质上都违反了合同义务；第四，违约行为在后果上都导致对合同债权的侵害。
②不存在法定或约定的免责事由。法定免责事由主要是指不可抗力，约定免责事由主要是
指免责条款。
上述两个要件是违约责任的一般成立要件。有些具体的违约责任，如损害赔偿责任，除须
具备上述两个要件外，还要具有损害事实等特殊要件。
（4）承担违约责任的方式主要包括：
①继续履行，是指在一方违反合同时，另一方有权要求其依据合同的规定继续履行。
②损害赔偿，是指违约方因违反合同义务致使对方受到损害时，应赔偿受害方所受的损失。
③违约金，是指一方违约时依约定或法律规定，向对方支付的一定数额的金钱。 |
